2021年大學生畢業(yè)季已經(jīng)過去了幾個月，學生們已進入職場，融入到社會集體生活。國內(nèi)大學畢業(yè)證發(fā)放時間根據(jù)具體情況不同，畢業(yè)生離校前基本上都能拿到畢業(yè)證。但部分學生因成績未及格，未能拿到畢業(yè)證，僅持有結業(yè)證。企業(yè)招聘此類人員時，應如何認定其聘用關系？如果該學生畢業(yè)前就以實習生身份已進入企業(yè)工作，但未通過畢業(yè)補考未能提交畢業(yè)證，此時雙方聘用關系應如何認定？不少企業(yè)HR認為，如果沒有拿到畢業(yè)證的仍屬于在校學生，不具備勞動合同簽訂主體資格，公司與之建立的是勞務關系。
本文就企業(yè)聘用持結業(yè)證的學生聘用關系，作如下梳理及解讀。
一、結業(yè)生政策
畢業(yè)證：是指學生通過系統(tǒng)的學習,修完學校所安排的全部課程并成績合格,由學校頒發(fā)的用于證明學習經(jīng)歷的書面憑證。
結業(yè)證：是指具有正式學籍的學生,在學校學習成績未及格，不能達到畢業(yè)資格，按照國家規(guī)定頒發(fā)的結業(yè)證。結業(yè)生由學校發(fā)給結業(yè)證書，結業(yè)后可按學校的規(guī)定補考，補考合格由學校換發(fā)畢業(yè)證書。
根據(jù)《教育部辦公廳關于高等學校結業(yè)生學歷問題的批復》（2001年5月24日）解釋，普通高等學校的結業(yè)生就業(yè)由學校推薦，單位錄用時可同畢業(yè)生一樣由學校辦理就業(yè)報到手續(xù)。
由此可見，結業(yè)生不屬于在校生，其與畢業(yè)生一樣具備就業(yè)資格。
二、勞動法律分析
勞動用工領域中，認定特定自然人是否具備勞動者資格，主要參考以下兩個條件：
（1）年齡要求：參照《勞動法》第十五條、《勞動合同法》第四十四條、《勞動合同法實施條例》第二十一條規(guī)定，年齡符合法定就業(yè)年齡范圍內(nèi)，即滿十六周歲至享受基本養(yǎng)老保險待遇或者達到法定退休年齡。
（2）能力要求：具有勞動權利能力和勞動行為能力，能夠獨立享受勞動權利、履行勞動義務。
由此可見，即使是持結業(yè)證的學生只要符合上述兩項條件，在勞動法領域里即可視為勞動者，畢業(yè)證并非是判斷勞動者主體資格的標準。
企業(yè)聘用持有結業(yè)證的學生，雙方聘用關系是否屬于勞動關系，應參照勞動和社會保障部《關于確立勞動關系有關事項的通知》第一條規(guī)定判斷。即用人單位招用勞動者為其成員，勞動者在用人單位的管理、指揮與監(jiān)督下提供有報酬的勞動而產(chǎn)生的權利義務關系，則應當認定為勞動關系。企業(yè)招聘持結業(yè)證的學生，即使未與其簽訂勞動合同，但只要符合勞動關系特點就是事實勞動關系，勞動關系的客觀狀態(tài)是存續(xù)的。企業(yè)與員工之間發(fā)生勞動爭議，均適用勞動法相關強制性規(guī)定，企業(yè)應該履行用人單位義務。
司法實踐中也支持上述觀點。例如北京高院【案號：（2019）京民申1194號】判例，認定結業(yè)生具備勞動者主體資格，用人單位聘用結業(yè)生但未訂立書面勞動合同，判決用人單位支付勞動者相應期間未簽訂勞動合同二倍工資差額。
三、實操建議
2022年校園招聘已悄然開始，如果企業(yè)將畢業(yè)證列為決定建立勞動關系的重要條件之一，可以采取如下防范措施規(guī)避用工管理風險。
（1）錄用通知書設計
校園招聘是在大四上學期開始早早啟動，企業(yè)為了搶奪人才會提前向?qū)W生發(fā)錄用通知書，該時間往往早于畢業(yè)證發(fā)放時間。企業(yè)在審核應聘者資料時，核對成績單是否有不及格科目，如有需審慎處理。
此外，錄用通知書上可以明確告知應聘者入職報到應當攜帶畢業(yè)證原件，如因故未能在原定報到日前獲取畢業(yè)證，入職日期將延后處理。該延后可以設定一定期限，逾期仍未拿到畢業(yè)證，視為錄用通知書自動失效。如未事先約定前述情形，企業(yè)直接撤銷錄用通知應承擔賠償責任。
司法實踐中，一般綜合考量應聘單位的過失程度、錄用通知上載明的工資標準等因素，一般需要賠償1-3個月工資。需要注意的是，如果學生在校期間提前進入企業(yè)已經(jīng)開始工作，且該工作并不是利用業(yè)余時間勤工儉學或?qū)W習為任務，即使雙方簽訂的是實習協(xié)議，可能會被認定為勞動關系。此時，企業(yè)再反悔決定不予正式錄用，實際上是解除勞動關系。
（2）錄用條件設定
如果企業(yè)因急需用人等原因可以接受持有結業(yè)證學生先入職，再給一段時間鼓勵其盡快通過補考取得畢業(yè)證時，入職時可以簽訂錄用條件確認書，將畢業(yè)證列入為錄用條件之一。錄用條件由員工簽名確認。員工在試用期內(nèi)仍未獲得畢業(yè)證，則按《勞動合同法》第三十九條僅規(guī)定，以“在試用期間被證明不符合錄用條件的”為由解除勞動合同。需要強調(diào)的是，該解除的決定、通知、送達都必須在試用期間內(nèi)完成。
如果希望員工在取得畢業(yè)證之前的薪酬待遇與持有畢業(yè)證的員工有所差別，勞動合同中可以先約定持有結業(yè)證期間待遇標準，待員工拿完畢業(yè)證后再上調(diào)相應待遇標準。
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